ICO分析：“缓慢的”欧盟如何监管ICO

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行业消息

在数百万美元销售额的刺激下，区块链技术的应用案例吸引了基金、投资者、律师和监管机构的兴趣。但到目前为止，后者在这个问题上依旧保持沉默。

但沉默不代表不采取行动。

对于美国法律如何适用于ICO代币的问题，已经有很多人说过了，主要的研究对象是证券法。

也许因此，ICO的组织者正在寻找能够提供法律确定性的司法管辖区。一些国家已经意识到ICO的重要性，正在政策方面做出积极的回应，参与司法竞争。

然而，令人惊讶的是，迄今为止，关于欧盟法律如何处理代币和ICO的问题，还未被提及。考虑到这一点，让我们来了解一下欧盟的这一部分，以及它将如何看待监管方法。

法律问题

在最基本的层面上，代币和ICO的法律问题在美国和欧盟都是一样的。

与美国类似，关键问题在于代币是否能保证安全性。如果答案是“是”，那么投资市场将会发生雪球效应，因为这种方法触发了金融监管的应用。

其他重要问题包括反洗钱（AML）法律，支付服务条例，当然还有税收。然而，由于某些原因，根据欧盟法律，这些主题比美国法规要复杂得多。

这有两个主要原因。

首先，欧盟相关监管框架正在发生变化。许多法律是新制定的，不断发展的或正在进行的重建。仅举几例：MiFID II（投资服务立法的基石），招股说明书规则（PR3）和新的反洗钱指令。作为新兴的欧盟资本市场联盟的一部分，正在不断变化向前。

其次，欧盟的形势相当复杂，要同时兼顾欧盟层面和成员国层面，许多关于前者的法律尚未在后者上实施。

这有时会导致各成员国之间的监管不一致，尽管从理论上讲，法律应该是一样的。此外，许多问题留给成员国自行决定，这可能导致它们在监管方法上出现分歧。

正确的做法

正如前面提到的，每个ICO组织者应该问的基本问题是:“我的代币安全吗?”“不幸的是，根据欧盟法律，答案并非如此简单明了。”

MiFID是欧盟与投资服务相关的基石，它提供了“可转让证券”这一术语，属于一种更广泛的金融工具类别。

可转让证券是指在资本市场中除支付工具外，可转让的证券类别，如：

1.公司和其他证券的股票，与公司、合伙企业或其他实体的股票，以及股票的存托凭证。

2.债券或其他形式的证券化债务，包括对此类证券的存托凭证

3.其他有转让或出售可转让证券的其他证券，或以可转让证券、货币、利率或收益、商品或其他指数或其他指标为依据的现金结算。

这是一个非常重要的定义，因为它也适用于其他法规，例如与招股说明书相关的法律。

这个定义非常宽泛，因为基本上它把可转让证券定义为“资本市场中可以协商的所有证券类别”。从理论上讲，在这一定义中，没有一种证券类型适用于大多数ICO代币。

尽管，只提供了三类可转让证券的类别，但是并不详尽。

一种合理的假设是，只要给定的代币不像在定义中列出的任何证券(比如股票、债券等)，它就不是安全的，即使列表不是详尽的。

这意味着许多代币不应该被认为是证券，而例如，与资产支持或与权利相关的代币(如股票型的代币)更接近于这样的资格。

不幸的是，欧盟层面上没有法院判决或官方指导，这将等同于美国的“Howey检验”（指在是否属于证券法律管辖”问题上存在争议的交易）。

在实践中，大部分争议是在成员国层面上解决的。虽然标准和众所周知的证券类型通常不会产生问题，但代币和ICO的情况不同。

值得注意的是，许多欧盟国家都有自己的、发展完善的关于证券的法律条文，这些法律并不一定与其他成员国相同。只要欧盟层面缺失明确的框架，这些地方措施就会占据主导地位。

这意味着，尽管ICO不仅会在欧盟范围内发生，更是已在全球范围内掀起了新一轮投资热潮。在实行中，有关ICO活动的法律监管都将基于各成员国的法律框架。欧盟的法律只泛泛的点明了适用于“可转让证券”的一般定义，ICO和代币发行就必须由成员国的法律进行缓和。

未来甚至会产生不同的ICO法律框架（以及欧盟范围内的管辖竞争）。

过去的一个著名例子是，将增值税(VAT)用于兑换法定货币，最终在法院判决后才得以解决。

欧盟的主要目标之一是照顾单一市场，避免成员国之间的差异产生分歧。因此，考虑到代币类型，分配方式等，还有采取行动的空间。

监管指导

作为欧盟证券代理机构的欧洲证券市场管理局（ESMA）尚未就ICO发表任何公开声明。

有趣的是，在2017年2月，ESMA发表了一份关于区块链技术的报告。从那时候起，有关将证券法规用于ICO代币发行的法律讨论就已经开始了。

最终，ESMA采取了具体的方法来处理这个问题，这可以从报告中的一句话看出：

“与当前证券市场的举措相一致，报告的其余部分故意将注意力集中在被许可的区块链上。”

因此，似乎ESMA故意避免在报告中设计开源区块链系统，还有代币与ICO。因此，欧盟没有监管指导。

英国金融行为管理局（FCA）采用了另一种方法，早在2017年4月的讨论文件中，FCA就ICO进行了专门的谈论。

当然，不能排除ESMA将来会对ICO进行更深入的研究。积极的法律结果会消除与ICO和代币发行相关的顾虑；另一方面，我们无法预测ESMA将会出台何种监管措施，而它是否会以更严厉的雷霆举措监管ICO活动。

下一步举措

从上述的分析中可以看出，对于是否以及如何将欧盟证券法应用到ICO和代币发行上，几乎没有明确的依据。在实践中，欧盟成员国的国家法律将发挥更大的作用，但这未必是欧盟的最佳解决方案。

这种不确定性引发了一些由市场主导的努力，旨在明确欧盟法律对代币和ICO活动的作用，包括证券监管。一个突出的例子是由区块链投资平台Neufund牵头的欧洲监管倡议，该组织发布了一份名为“代币作为新资产类别”的报告，该报告得到了许多行业参与者的支持。

与那些不那么复杂、更灵活的决策机构相反，欧盟是一个行动更加“缓慢”的巨人。有时，欧盟需要数年时间才能采取行动，尤其是在金融监管领域。

就ICOs和代币发行而言，正确和平衡的决策迟早是要颁布的。市场不需要一个全面的法律解决方案，仅仅一个定义基本问题的解释就足够了。

来源：金色财经